拿地成功温州个人集资建房的模式遭遇了法律拷问

【法律篇】集资建房涉嫌非法集资？

2006年11月25日住在杭州网

拿地一成功，温州房地产界反响巨大。但据透露，当地有关部门对此始终没有表态，有关负责人闲谈中表示，这事情确难表态，因为这其中可能会涉及与现行法律法规相冲突的情况。与此同时，我们通过有关渠道也了解到，当地已经有开发商就这事情向政府部门反映情况，认为集资建房组织涉嫌“非法集资”与“非法预售”。

拿地成功，温州个人集资建房的模式首先遭遇了法律拷问，而这也将关系到集资建房未来的命运。

集资建房涉嫌非法集资？

在说到集资建房的合法性问题时，王鉴辉和赵智强等人反复强调他们一直很注意这个问题。据说，从开始他们就咨询了法律机构，并反复讨论，如何能够使此次个人集资建房走上一条“合法集资”的道路。

简单地描述温州集资建房的模式大致如此：由一家房开公司(正元房地产开发公司)出面去谈地，集资建房者集资的土地保证金和土地款打到该公司的账户里，这个账户由四方监管，如果拿地不成资金退还，拿地成功，则成立该房产公司下面的一个类似于项目公司的集资建房公司，土地款结清后，开发款就打到该集资建房公司的账户里。

面对社会上一些“非法集资”的指责，王鉴辉非常激动：“我们这次集资建房完全没有赢利，而非法集资都是以赢利为目的；此外，我们跟每个会员都签署了协议书，上面都讲明会员是自愿参加集资建房的，这怎么能随便乱扣上非法集资的帽子！”

而温州个人集资建房的负责人在集资建房启动的时候，也曾先后向三四个相关部门专门呈文，详细介绍相关情况。“各部门始终没有回应，我们就先做起来再说。”赵智强表示。

在是否合法方面，我们请教了相关律师。浙江省省直律协民法委员会的陈钟表示：“历来，法院在是否构成非法集资这个问题上都非常慎重非法集资建房，非法集资触犯的是我国的《刑法》，有专门的罪名叫‘非法集资罪’。”

他介绍说，要构成非法集资，主要有这样几个要件，一是要看集资人是否非法占有财产，就是他集这个资的目的是不是想将这部分财产据为己有，一般构成非法集资罪都带有诈骗之类的行为存在；二是要看是否经过有关部门批准，因为我国法律规定融资是银行的业务范围，公司、企业、个人集资要经政府部门、人民银行批准才能通过。此外集资活动是向社会不特定对象集资，数额比较大。在实际操作中，法院认定“非法集资”一般要以上要件全部符合。

从这几个方面看，温州的个人集资建房模式到目前为止尚未构成“非法集资”，因为到目前为止，集资建房的组织者并没有将集到的这笔钱占为己有，并且以赢利为目的。

与现行法规确有抵触

但陈钟律师也坦言，个人集资建房的初衷是好的，但温州的模式也有一些不妥之处，容易授人以柄。

“最主要的就是当初向会员集资的土地保证金和土地款是打到了开发公司也就是瑞安正元房地产开发公司的账户上，而不是集资建房成立的项目公司的账户上，虽然这个账户目前是四方监管非法集资建房，资金流向专款专用是没有任何问题。但这样就与现在的金融法律法规相抵触，集资也没有经过有关部门批准。”

在他看来，能够适用现在法律法规的一个集资建房最佳模式是先成立一个公司，然后集资者将钱打进该公司的账户里，“这是一个经营行为，集资者作为公司的股东，是投资方，所以完全没有非法集资一说。”陈钟解释，“然后再委托一家房开公司去勾地，把公司的钱打到房开公司的账户里，等拿地成功，再把公司挂到房开公司旗下作为项目公司。所有的资金全部在项目公司的账户里独立运作。”

这个模式虽然比现在的温州集资建房模式多一道程序，但没有任何法律上的问题。

之所以有这样一个模式，是因为陈钟也曾经碰到过类似情况：“当时石桥的一个村也打算做类似个人集资建房的事情，那个事情比现在温州集资建房更加复杂，因为其中还有部分房源是要对外公开销售，而不是像温州这样都是集资者投资，集资者自住的，我们那个时候组织所里的律师进行讨论，最后形成了一个目前来讲集资建房符合各项法律法规的合适方案。”

“非法预售”无从谈起

一波未平一波又起，温州集资建房拿地成功以后，某集资建房者与在该地块周边拿到土地的某开发商一起吃饭，当听到该地块的房价只要5300元/平方米时开发商大吃一惊，在了解情况后该开发商开始四处宣扬温州个人集资建房行为涉嫌非法预售——“没有拿到预售证就已经开始卖房子了，根本就是违反了商品房预售条例。”

一些温州房开公司的老总也这样说，既然个人集资建房可以这样搞，那我们为什么不可以，没拿到预售证就以集资建房的名义先圈一笔钱进来，这样就解决了项目的融资问题。

对于这样的说法，王鉴辉认为开发商不可能这样操作，因为“开发商是要获得利润的，而我们集资建房根本就没有任何利润，所以他们不会去做这个事”。

而法律界的有关人士也认为，如果开发商以集资建房的名义圈钱，显然就涉及非法集资，因为开发商占有这笔资金是以盈利为目的，同时也有欺诈的嫌疑。

此外，对于“非法预售”一说王鉴辉认为更是无从谈起——因为我们根本就不存在售这个环节，我们的房子在拿到土地的时候，每一套房子就已经有主了，根本就不是公开对外销售。

但赵智强也承认，温州集资建房最后与会员签的是商品房预售合同。虽然从实质上说，是集资者以股东的形式入股集资建房项目公司，委托母公司勾地代建房屋，但从形式上来说，与现在的商品房销售流程相当一致。因为要办出产权证只有通过这样的途径，在目前的法律法规下还没有其它办法。

“非法预售的说法是站不住脚的，因为这些集资建房者在交钱的时候并不是买房，而是作为项目公司的股东来注资项目公司，所以就不存在所谓的在没有领到预售证的情况下先收买房款这样一说。”